2012年司考民法考点：合同的保全

会计考友

　　1.代位制度因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可代位行使债务人的债权。“怠于”有特殊含义：唯有以诉的仲裁的方式追讨债权，才是“非怠于”；否则，均为“怠于”。
　　（1）代位权的实现条件：
# r; N, v: j5 |$ X1 t: E　　①甲乙之间的债务必须合法存在②甲乙之间的债务必须到期甲丙之间的债务必须到期④甲怠于行使到期债权⑤甲的怠于行使已经危及到乙的债权实现
+ `2 [' p4 A, B" ?; a: R! E　　（2）代位之诉：
7 Q3 C/ }& ?! x8 j' m  p  e  B6 j　　①当事人：原告为债权人，被告为次债务人，原来的债务人成为第三人。
/ u" B% y" Z# E. s9 U　　②管辖法院：被告所在地法院③如果债权人胜诉，诉讼费用由次债务人承担④如果原告胜诉，被告直接向原告支付⑤原告胜诉后，未参加诉讼的原债务人的其他债权人请求偿还债务，原告并不享有优先受偿权，而应按比例清偿⑥原告因代位之诉所支付的有关费用可优先受偿⑦债权人在自己的债权范围内提起代位之诉，这时，债务人也对次债务人提起诉讼，不能合并处理，应告知债务人另行起诉。
　　2.撤销制度
　　（1）撤销之诉与代位之诉的区别：代位之诉针对的是债务人以消极方式逃避债务，而撤销的诉针对的则是债务人以积极行为逃避债务。
　　（2）引起撤销之诉的情形有三种：①债务人放弃到期债权②债务人无偿转让财产③债务人以明显的低价转让财产
! ]6 _' @+ t' t) q% O0 w　　（3）撤销之诉的效力：使债务人的行为无效。
　　（4）撤销之诉的程序问题：
　　①当事人：原告为债权人，被告为原债务人，受让人或受益人为第三人；
7 V, F( ?! j0 w2 i- f3 C, |　　②管辖地：被告所在地，即原债务人所在地；
& ?& ~. G" Q$ D7 F3 m; Q- P. ?　　③如果原告胜诉，诉讼费用由被告承担；
　　④期间：撤销之诉的诉讼时效为1年，撤销权的除斥期间为5年。