2012年司考民法重要考点：形成权

会计考友

　　形成权是权力人仅凭自己单方的意思表示就足以使法律关系变动（发生、变革或消灭）的权力。
% a$ V$ I* i8 `! m: U　　主要需要掌握的知识点是形成权的特性和形成权需要重视的问题，下面通过举例子的形式给考生进行解符号 .
　　形成权有以下五个特性，是考生们首先必须掌握的知识点：
- Y/ J" E; T1 Y& r7 M; o, v3 K& b　　第一，形成权仅凭权力人单方的意思即可实现，并不利用于相对人的意思表示，相对人赞同与否，均不影响行使形成权所发生的效力；
　　第二，形成权是使法律关系发生、变革或消灭的权力，法律关系未有变动的，不是形成权（如限制民事行为才强人订立的纯获好处的合同，不用法定代办署理人追认即为有效合同，此时法定代办署理人的追认就不是形成权）；
/ P  ^  |% i1 c% @　　第三，行使形成权的行为不得撤销；
　　第四，行使形成权不得附前提和期限；
　　第五，行使形成权的意思表示，能够是明示的形式（如《合同法》第47、48条划定的追认权），也能够是默示的形式（如《继承法》第25条划定的受遗赠摈弃权）。
, G5 N5 d  @# J2 ?) ]: d: ?; I　　第六，形成权适用除斥期间（要求权则适用诉讼时效）。
. @7 K7 m7 }9 ~: r& u; @　　除了单方决定性和必须行使才能发挥效力两个方面之外，形成权还有另外两个方面的问题值得注意。
　　第一，形成权的行使方式。形成权应当如何来行使呢？通常的认识是，如果法律有规定的，按照法律的规定，没有规定的则单方通知对方即可。当然，通知对方的方式，其实就是一个明确标识自己意思的过程，可以明示也可以默示。明示的情形比较容易理解，默示的情况通常需要法律明确规定才可以，典型的代表是受遗赠人在被继承人死亡之后，两个月内如果不表示接受赠与（保持沉默）就是为拒绝。
2 u, R7 M6 F9 f6 T- b　　第二，形成权的尽管具有强大的效力，但是，拥有这种权利的人并不是不受任何限制的，该权利通常需要在一定的期间之内行使，一旦过了法律规定的期间，则永远失去行使权利的可能性。在此这个期间，叫做除斥期间，这个期间是固定不变的，一旦开始起算，不存在中止、中断的问题，因此，要将这一概念与诉讼时效区分开来。
　　除了掌握形成权的概念和特征之外，在准备考试过程中，还应当对于形成权主要包括的类型的有一个基本的把握。
　　在当前的民事立法中，形成权主要表现为以下几种权利：撤销权、选择权、追****、解除权、抵消权以及对于遗赠的拒绝和接受。分别简述如下：
　　遗赠的拒绝或者接受非常简单，根据继承法第25条的规定，受赠人必须在两个月内表示接受，如果不表示接受或者表示不接受，则失去获得财产的机会。
! f* y) M  ]. p  V; I- D3 w　　解除权和抵消权在法律规定的情形下出现，这两个权利在复习合同法的时候注意一下就可以了，难度不大。
. @3 O. v& A/ X% b& O　　选择权，所指的是合同法第403条第2款的规定，当受托人因为委托人的原因，导致不能向第三人履行合同时，应当向第三人披露委托人，这是，第三人可以选择受托人或者委托人承担责任。在此，一个突出的考点是，一旦第三人选择受托人或者委托人，则不能再进行变更。原因在于，因为形成权是一个非常强大的权利，一方当事人可以不经和对方协商单独决定一个法律关系的命运，如果允许其选择之后在进行变更的话，将会使对方当事人陷入双重不确定之中，这是对于形成权行使的限制。