经济法案例分析：第五章外商投资企业法

会计考友 · 发表于 2012-3-18 19:44:58

第五章外商投资企业法
一、中国某厂与美国一商人，意建立一个中外合资经营企业，双方签订了一份企业合同，其部分条款如下：
（1）合营企业注册资本为900万美元，其中中方出资680万美元，美方出资220万美元；
（2）合营企业的董事长只能由中方担任，副董事长由美方担任；
（3）合营企业注册资本在合资期间内既可增加也可减少；
（4）经董事会聘请，企业的总经理可以由中方担任；
（5）中方合资企业应向美方支付技术转让费，美方应向中方交纳场地使用费；
（6）合同履行过程中发生争议时，应提交外国的仲裁院裁决，并适用所在国的法律。
请分析以上六条是否合法。
答： 1、美方出资比例未达到注册资本的25%以上。
2、合资企业的董事长、副董事长由合营双方协商担任或由董事会选举产生，只由中方担任是不合法的；
3、法律规定，合营企业在合营期间内，合营资本只能增加不能减少；
4、合营企业的总经理经董事会聘请可以由中方担任，是合法的；
5、合营企业为股权式企业，双方投资和合资条件已折换成股份了，不存在一方向另一方交任何费用的问题；
6、合营企业的合同履行发生争议时，应该按中国法律解决，不能使用外国法律。
二、中日两个企业，双方签署了一份合营企业合同，请指出条款中的错误：
（2）双方根据中华人民共和国《中外合资经营企业法》和中国其他法律以及日本的法律，同意在中国境内设立中外合资经营企业；
（3）公司中的名称为“中日某某印染公司”；
（5）甲乙双方对合营企业的债务承担连带无限责任；
（7）双方出资方式如下：甲方现金200万元，厂房折合30万元，场地使用权为20万元；乙方现金100万元，工业产权100万元，双方出资额在营业执照签发之日前一次交清；
（10）乙方从企业获利后的第二年，每年从企业利润中提取10%的出资额；
（13）总经理是公司的法定代表人；
（14）本合同从签字起生效，中方上级总管批准之日为企业成立之日；
（18）对本合同及其附件的修改，经甲、乙双方签署书面协议后即告生效。
答：存在以下几点错误：
1、因为中外合资经营企业是在中国境内设立的，只能遵循中国的法律；
2、名称应为“中日某某印染有限责任公司”或“有限责任公司”，必须写清“有限责任”；
3、甲、乙双方承担有限责任；
4、乙方工业产权出资额超过双方投资总额（450万）的法定规定的20%；
5、中外合资与中外合作不同无此规定，不能提前收回投资，应删除此规定；
6、法定代表人应为董事长；
7、本合同自审批机会批准后生效，自营业执照签发之日起为企业成立之日。
8、应改为：对本合同及其附页的修改，经甲、乙双方签署书面协议，并报审批机关批准后即告生效。
三、中、德双方企业意共同建立一中外合资经营企业，双方约定：合资企业的组织形式为股份有限公司；德方在出资比例中所占比重为20%；全部注册资本为200万美元；企业投资总额为600万美元；双方按注册资本分享利润和分担风险和损失；合营企业股东大会为最高权利机构，以企业总经理为法定代表人。问：该合营企业在设立中有何不符合《中外合资经营企业法》的地方？该合同应如何定立？
答：1、其组织形式有问题。中外合资公司为有限责任公司。
2、德方不得低于25%。
3、企业投资总额为300~1000万美元的（600万），注册资本不得低于其投资的二分之一，即300万美元，应被足100元。
4、中外合资企业以董事会为最高权利机构，董事长为法定代表人。
双方应根据中国的法律法规，特别是要根据《中外合资经营企业法》来签订合同。

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