2012经济与民商法律：担保的概念、特征和分类

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　　一、担保概述
9 G8 M) ?9 m, f　　担保，是指法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的，以第三人的信用或者以特定则产保障债务人履行债务，债权人实现债权的制度。
　　担保作为专为保障特定债权清偿而设计的一种法律制度.其具有以下三个主要特征：
　　(1)从属性。
7 f; o6 n: n" E) S3 \! d8 N　　(2)自愿性。
) `. d' l  t, o- t; C) [　　(3)担保责任的不确定性。
# R( H9 p1 ?0 Z　　二、担保方式及其种类
4 L% s+ Y3 y. Y* c7 {/ I　　1.担保方式
　　在担保中，原则上当事人对于担保方式仅有选择权，而无创设权。
　　2.担保方式的分类
　　(1)法定担保与约定担保。
　　(2)人的担保与物的担保和金钱担保。
9 L9 V1 s( T1 ^, ]. R, Z& O" q　　三、担保的设立及其后果
( m+ O- [( A2 N& w! n　　1.担保的设立
　　当事人可以单独订立担保合同，也可以在主合同中附加担保合同的内容。
! s8 i4 Y  n  S$ }　　2.担保设立的无效及其后果
7 l, {. f+ C8 t. o　　(1)担保合同因主合同无效而无效。《担保法》第5条第1款规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有规定的，按照规定。”
) h) s9 d) G! g　　(2)担保合同因自身不符合合同的有效条件而无效。
( Y. y7 g6 U9 g　　如果担保合同不符合合同的有效条件，即使主合同有效，担保合同也是无效的。
0 [$ [6 y* Q7 `3 w* \　　担保合同被确认为无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
4 c! k8 V3 ]6 T　　主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济扳失承担连带赔偿责任;债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的l/2。
　　担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后.叮以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。
# W' o  r0 {0 O3 ]( K/ z' h　　四、担保的效力
　　1.担保对于担保权人的效力
　　担保对于担保人的效力主要体现在担保权人取得担保权。
1 Q% F% W9 `# }! ~" X6 a9 |7 }　　2.担保对于担保人的效力
　　担保对于担保人的效力主要表现为担保人负有担保债权的义务。
% w+ a) l' k1 S& O; m7 O1 X+ H　　3.担保对被担保人的效力
6 [# C2 z* Z" f　　担保人为保证人的，在债务人不履行债务，其向担保权人承担担保责任后，有权向被担保人追偿，被担保人负有向担保人返还的义务。
5 D. s4 B: z- }! I5 ]$ G* L4 S0 F　　五、反担保
　　1.反担保的概念
& L, _. [  u$ k　　反担保，是指在本担保设定后，为了保证担保人在承担担保责任后，其对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。
　　2.反担保与本担保的区别
+ Q1 i: z' Q# [5 [/ d　　(1)被担保的债权不同。
! S$ X  C( ^; m; `5 }　　(2)当事人不同。
2 v/ P: s# a* f　　(3)担保人的责任性质不同。
; r: B5 I, o0 G　　(4)适用范围不同。