2012年价格鉴证师考试法学基础知识讲义55

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二、代理
    （一）代理的概念和特征
    1、代理的概念
    代理，是指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义为民事法律行为，所产生的法律后果直接归属于被代理人。代理关系涉及到三方当事人：被代理人，代理人和代理行为的相对人。
    2、代理的特征
    （1）代理人以被代理人的名义从事民事法律行为，区别信托、经纪等行为。
    （2）代理人在代理权限内独立进行代理行为
    （3）代理行为是具有法律意义的行为
    （4）代理的法律后果归属于被代理人
    （二）代理的种类
    1、委托代理
    委托代理，又称为意定代理，是指根据被代理人的委托授权而产生的代理。
    2、法定代理
    法定代理是指根据法律的直接规定而产生的代理。
    3、指定代理
    指定代理，是指根据人民法院或者有关机关的指定行为而产生的代理。
    （三）代理权的行使
    1、代理权行使的一般准则
    （1）行使代理权必须符合被代理人的利益。
    （2）行使代理权必须尽到职责要求。代理人不履行职责而给 被代理人造成损害的，应当负民事责任。具体的职责要求为
    ①亲自代理义务
    ②报告义务
    ③保密义务
    2、滥用代理权的行为
    （一）概念
    滥用代理权是指代理人行使代理权时，违背代理权的设定宗旨和代理行为的基本准则，有损被代理人利益的行为。
    构成滥用代理权应具备以下要件：1.代理人须有代理权，这是滥用代理权与无权代理行为之间的最大区别；2.代理人实施行使代理权的行为；3.代理人的行为违背代理权设定的宗旨和基本原则。4、代理人的代理行为有损被代理人的利益。
    （二）滥用代理权的行为
    1.自己代理
    自己代理是指代理人以被代理人名义与自己进行民事行为。在这种情况下，代理人同时为代理关系中的代理人和第三人，交易双方的交易行为实际上只由一个人实施。因此，在自己代理中，代理人自己存在利益冲突，无法保证最大限度的为被代理人牟取利益，基于此，自己代理一般都是被禁止的。
    2.双方代理
    双方代理又称同时代理，是指一人同时担任双方的代理人为民事行为。这是典型的"一仆二主"，代理人同时服务于交易双方。在这种情况下，代理人一人同时代理双方利益，难免顾此失彼，难以达到利益的平衡，结果只能是损害一方被代理人的利益，或者双方都认为自己的利益受损。因此，双方代理行为应是被禁止的一种行为。
    3、代理人和第三人恶意串通。《民法通则》第66条第3款规定：代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。
    （四）代理关系的终止
    1、委托代理的终止
    （1）代理期间届满或者代理事务完成
    （2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托
    （3）被代理人或者代理人死亡
    （4）代理人丧失民事行为能力
    （5）作为被代理人或者代理人的法人终止
    2、法定代理或者指定代理的终止
    （1）被代理人取得或者恢复民事行为能力
    （2）被代理人或代理人死亡
    （3）代理人丧失民事行为能力
    （4）指定代理的人民法院或指定机关取消指定
    （5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭