2012年外销员考试《综合业务》系统辅导(三十二)

会计考友

　　一、含义：
　　一方违反合同导致对方利益受到损害，受到损害的一方有权采取补救措施维护自己的合法权益
! Q) u4 \) M1 m* d) V　　二、根本违反合同：
, n4 o0 Y  V6 M5 Y& |! X　　定义：一方当事人违反合同的结果，使对方利益受到损害，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同的一方并不预知而且同样的一个通情达理的人处于同样的情况下也没有理由预知发生这样的结果。
  A: s3 g0 s$ z7 J' y& }　　救济方式：
　　1）根本违约时，对方可以要求撤消合同，要求赔偿损失或采取补救措施；
　　2）不是根本违约时只能要求赔偿损失或采取补救措施
　　例：
　　《联合国国际货物销售合同公约》规定，只有在根本违反合同的情况下可以撤销合同。（是）
) r" t/ _1 ^0 I- {　　案例：
　　广州商人甲向香港商人乙订购了一批月饼，并要求在农历八月十五前交货。但由于乙方的月饼在农历八月十六才到达，于是， 甲方以乙方违约为由，要求解除合同并索赔，这是否合理？
　　解析：
0 y3 h( B- Z9 r. P% X5 D　　港方的迟交货造成了根本性的违约，故买方有权要求解除合同并索赔。因为季节性商品逾期交货将会给对方造成严重的损失，失去应得利益，造成根本违约，所以买方有权解除合同并要求赔偿。
9 E" C/ G3 r+ A8 l　　三、双方都可以采用的救济方式：
; Z& M& {: @# E　　（一）损害赔偿；
　　根据《公约》的规定：损害赔偿是一种主要的救济方法。当一方违反合同时，对方就有权利要求赔偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因其已经采取其他救济方法而丧失。
: e0 z+ R( R7 n1 l　　1、损害赔偿的原则及责任范围
　　损害赔偿的责任范围，应与对方因其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。
　　违约一方的赔偿责任仅以其在订立合同时可以预见到的损失为限，对于那些在订约时不可能预见到的损失，违约的一方可以不承担责任。采用无过失责任原则。
　　损害赔偿的请求权不因当事人采取其他救济方法而受到影响。
　　例：
& t9 m& o, G6 e" o; |　　《国际货物买卖合同公约》，违约的赔偿范围包括（ ABCD ）。
　　A.违约方在订约时已经预见到的损失 B.违约方在订约时应预见到的损失
　　C.实际损失 D.所失利益
　　E.违约方在订约时没能预见到的损失
　　案例：（2001年试题）
: L, u% R& m$ |9 Y* j　　中国A公司与美国B公司签订进口1 000公吨小麦合同。事后A公司与中国其他两家公司分别签订转售500公吨小麦合同。合同履行期内，B公司因故明确表示无法履行合同。A公司多次交涉未果，遂向B公司提出如下赔偿要求：（1）B公司无法履行合同造成的利润损失；（2）支付国内两家公司的违约金；（3）催促B公司履行合同等文电、办公费用；（4）其他因B公司违反合同造成的损失。请问：A公司的要求是否合理？为什么？
4 W4 w! v; f9 t: n　　分析：
. h' F8 ?7 F  o. v/ j+ X/ _+ c0 [% C　　A公司提出的第（1）、 （3）、 （4）项赔偿的要求是合理的，第（2）项不合理。
! V1 G* C* |4 w( g　　理由：因为中美两国均为《公约》成员国，可适用《公约》。根据《公约》规定，一方违约应承担的损害赔偿的范围，应与对方因其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。但不得超过违约方在订立合同时预料到或理应预料到的可能损失。据此，本案中，A公司与另外两公司的转售合同是在A、B公司合同签订之后，B公司不知情且无法预料，所以要求B公司承担违约金是不合理的。
　　2、减轻损失的义务
　　当一方当事人违反合同时，没有违反合同的他方有义务采取必要的措施，以减轻因违约而引起的损失。
　　（二）预期违约：
　　1、定义：在合同规定的履行期到来之前，已经有根据预示一方将不会履行其合同义务。
2 M5 \2 v& h( F  }9 |4 r3 P. y* Y: ?　　2、救济方式：
0 l' ?4 F. [$ G6 @5 k0 E　　1）中止履行：如果合同订立后，一方履行义务的能力或他的信用有严重缺陷、或者他在准备履行合同或履行合同中的行为显示他将不履行其主要的义务时，对方当事人可以中止履行义务。
　　2）撤销合同：如果在履行合同的日期到来之前，已明显看出一方当事人将根本违反合同，则另一方当事人不仅可以中止合同，也可以撤销合同。
; ?4 k: K0 M  n9 U* D　　3、 通知程序
% }8 j% _7 D2 E8 W: y$ R　　中止履行义务的一方当事人必须立即通知另一方当事人。
6 r/ y9 T3 X; w4 u* l( ~1 D　　如果另一方当事人对履行义务提供了充分的保证，则必须继续履行义务。