2011外销员考试辅导国际商法与国际经济法的法理学思考1

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　　国际商法与国际经济法关系的法理学思考
　　归功于比较法学的贡献，我们发现世界两大主要法系的差别正日益缩小。但是，如果我们对此过于乐观，不经意地忽视了它们依然存在的区别，那我们就错了。
! ]; M3 u1 f( l+ X  N2 S5 m) x2 }0 Y　　一、两种不同的法律部门划分进路
　　法律是人类社会，尤其是现代文明社会一个普遍的现象，它或多或少反映了人类社会内在的规律性。按照自然法学派的观点，法律本身便来自于自然，是自然的产物，因而法律对于整个人类而言是具有一定共性的。但是，法律制度的概念性安排却是人为的，是由不同的法学家们对法律现象做出的人为的解释，这些法学家们从哲学、社会、经济和历史等不同的前提出发，就可能对法律做出不同的安排，从而产生不同的法律部门划分结果。 [1]
5 k1 F( L* j2 @　　不同法系的形成有着深刻的社会历史背景和哲学根源，并进而影响其法学家们的法律思维方式和习惯。一种法律思维模式形成之后，就具有了很强的稳定性，外来的一些变动和冲击可能难以使之改变，思维的定式会使其继续按照原有的模式朝前发展。因此，一种法律体系的法学家发展起来的各种法律概念，可能不足以打动另一种法律体系下的法学家，并以此作为在前者的基础上进行法律分类的依据。
, n7 q, b5 U/ ~$ Q" Y　　两大法系法学家们的不同的法律思维模式，决定并导致了在法律部门的划分上采取了两种不同的思维进路。大陆法系法学家们的法律思维模式的特点是从抽象到具体， [2]反映到法律部门划分的进路上，是以先前已经存在的各个法律规范作为法律部门划分的起点， [3]讲究所形成的部门法内在逻辑结构的自足性、严谨性、匀称性，注重相关部门法之间的和谐并尽量减少重叠和交叉，强调各部门法共同组成的法律体系的完整统一。例如，大陆法系法学家首先将法律分为公法和私法，然后在这一基础上再分别划分各部门法，民法、商法构成私法的主要组成部分，宪法、行政法、刑法、经济法被认为是公法。
5 z5 w0 C5 i- C# `& k( e2 y　　英美法系法学家的法律思维模式的特点是从具体到抽象，法律部门的划分来源于其实用主义， [4]通常是对特定具体实务所涉及的法律问题的一种总括，强调法律的实际运用和操作技巧，不注重法律部门内在结构是否严谨。英美法对体系和一般性的抽象概括心存疑虑。 [5]法律部门划分由具体到抽象，例如，英国的夫妻关系法与子女法发展为“家庭法”；雇主与雇员法、工厂法、工会法则综合为“产业与劳动法”；住所地法发展为“国际私法”。
　　两大法系不同的法律部门划分进路，既是对不同法律思维模式的反映，同时又客观上加剧了两大法系的区别。以不同的部门法划分进路为基础而形成的不同的部门法学，也具有了各自不同的特点。大陆法系各部门法学的特点是，以抽象的法律概念作为基础，以法律概念、法律原则、法律规则作为核心内容，通常由总论和分论组成，由抽象到具体，由一般到特殊，总论统辖分论，总论是对该部门法学的最一般的抽象。而英美法系各部门法学的特点是以大量案例作为核心内容，通常没有总论，即使有类似章节，一般也是作一些背景似的介绍，不能起到统辖该部门法学各个分支的作用。
　　两大法系的这种区别随着西方法制文明的传播，在世界范围内得到横向扩散，并且通过各国的法学教育得以纵向继承。这种不同的法律部门划分进路不仅在国内法层面产生差异，而且影响到国际法层面。