2011国际商务师考试《专业知识》系统辅导(十二)

会计考友

　　一、美国产品责任法的诉讼依据
- C; m  y8 L+ S) T7 X　　1.疏忽责任
& c& y5 d$ s5 r: _! O! f# S　　定义：生产销售者有疏忽之处，导致产品有缺陷，并由于这种缺陷或瑕疵导致原告受到损害，对此，生产销售者承担责任。
　　注：当原告以疏忽为理由向法院起诉被告要求其承担赔偿责任时，不需要原被告之间有直接的合同关系。但原告必须证明两点：
9 N7 P/ p5 I/ j1 U" X$ c: D　　ü 被告没有做到“合同的注意”，也就是说被告有疏忽之处；
% L% q7 q( d4 x. @0 _9 _) f　　ü 由于被告的疏忽直接造成原告的损失。
* ^; Y9 W' s: S  u: M+ ]　　2.担保责任
　　注：（1）在美国追究担保责任一般都适用《统一商法典》的规定；
* P2 T6 ~; Z. K* s: Y　　（2）明示担保产生的方式有：
0 z. A' Q( D& }, F2 {　　① 卖方向买方所做的有关货物的声明和允诺如果构成合同组成部分，则该允诺构成明示担保；
　　② 保证货物将与说明相符；
6 j  K- p0 X( R, @0 l- @% I7 t- v　　③ 保证货物将与样品和模型相符。
  [( g" Y) N) b4 N　　以违反担保为理由提起诉讼时，原告必须证明：
　　被告所作的担保
　　原告相信了这个担保
　　伤害是由于产品不符合被告所作的担保而引起的。
　　（3）默示担保的种类
: ?" z7 _% W7 K/ J! ~　　商销性默示担保
: h2 [1 s3 k5 T" M" s& l8 O- Y　　适合特定用途的默示担保
　　（4）违反担保中，作为原告，他仍负有一定的举证的责任，即证明被告违反了明示或默示担保。这样一来，原告的证明责任加重了，但被告却可以通过原告本身违反担保的抗辩而获得免责。
1 H" K! L2 f6 h# p　　例：
　　依据美国产品责任法在以违反担保为理由诉讼时，对原告的有利之处在于，他只须证明（ ）
: u) s, i. m1 K7 [6 b% l/ c　　A.与被告有合同关系
8 P% Z" ?  F! n3 h$ `$ b　　B. 产品有缺陷，并使他受到损失
' g: T. K# W# W8 x　　C.被告未尽合理注意
　　答案：B
　　3.严格责任——（目前已为大多数州所接受）
$ q  W7 Y1 D9 M& P9 j. _　　定义：只要存在缺陷，并对使用者存在不合理的危险并受到损害，生产销售者就要承担责任。
　　原告有利之处；是侵权诉讼，不承担举证责任。只需证明有缺陷造成损害，缺陷自产品投入市场时就存在。
9 u3 R; A, C* T$ P2 \' r　　与疏忽的区别：
　　疏忽是卖方未尽到“适当注意”的义务，即有过失；
7 r5 l. m- c: c) @　　严格责任不考虑有无过失，只考虑有无缺陷。
　　例题：
　　违反担保对原告有利之处是不承担举证责任
& u5 c- y1 s0 \% o7 m% _' e　　答案：错
% e2 Y2 t" v- b  c. v2 u( [　　严格责任不考虑有无缺陷，只考虑有无过失
0 P7 Z9 u# T7 e) ?　　答案：错
1 E+ `" G; d. N! l　　严格责任强调原告无需证明被告有疏忽，而只需证明产品有缺陷。
　　（04年试题）
1 q4 C4 b) E+ Q8 x+ P" C6 p　　在美国产品责任法中，对原告最为有利的产品责任诉讼依据是（ A ）
4 k6 c( b: Q" e3 N, }* p7 H' i　　A、严格责任 B、担保责任
　　C、违约责任 D、疏忽责任
% ^# A6 g+ I! ]7 n　　二、被告的抗辩
- |; M4 b* W& e　　1.担保的排除和限制
　　2.相对疏忽
$ r) y2 G) |$ Y) e7 K　　3.自担风险
! G  T9 o3 U! k9 L( u2 m5 [　　4.非正常使用产品或误用、滥用产品
　　5.擅自改动产品
1 @2 D$ _: e" ?- G　　6.带有不可避免的不安全性
0 N- _7 ~2 C% w0 |3 g% l　　三、损害赔偿的范围（多选）
! w8 }4 ?9 z0 h. O　　1.对人身伤害的损害赔偿
1 |7 Q7 D& U8 @4 P+ y4 `. o! a　　2.财产损失的赔偿——通常包括替换受损坏的财产或修复受损财产所支出合理费用。
* J+ w7 h5 |' {$ q　　3.商业性损害赔偿——除了包括产品毁灭之外，还包括产品本身价值的减少，不能使用，必须修缮或丧失营业利益等。
　　4.惩罚性损害赔偿——如果有过错的被告全然置公共政策于不顾，受损害的原告可以要求法院给予惩罚性的损害赔偿。
$ N' g  _8 _" F3 r/ E　　（四）产品责任法对美国对外贸易的影响
　　1、关于管辖权问题
　　美国认为凡非居民被告都必须与该州有某种“最低限度的接触”，该州法院才有管辖权。
* k# d% e7 l& x$ g　　所谓“最低限度的接触”通常是指被告经常直接地或通过代理人在该州境内从事商业活动，或因其行为或不行为在该州境内造成了损害。
" H0 [3 O* `4 |8 S# g& |　　在外国制造或生产的产品在美国造成人身或财产损害时，美国法院就对外国制造商或生产者行使司法管辖权。（07年试题）
　　2、关于法律适用问题
4 j" \4 |+ `3 P5 l7 {　　最密切联系原则
" w! X1 w+ |6 E　　例：（06年试题）
　　在涉外产品责任诉讼中，美国法院通常适用的法律是（ B ）
# U$ s! K* u, {7 Z　　A、对被告最为有利的地方的法律
　　B、最密切联系地法
　　C、购买产品地法
  q; m: B/ Y1 [3 {/ @1 x+ d　　D、原告国籍所在地法