2012年刑法中犯罪故意的认定和推定

会计考友

　　法官认定犯罪故意，实际是对他人（犯罪人）心理的猜测、揣度（以法官之心度罪犯之腹）。通常情况下根据常理、常识进行这种揣度，并且没有什么困难。比如甲婚后另结新欢乙，与乙共谋在妻子丙的饮料中投毒，致丙中毒死亡。有喜新厌旧杀妻的动机，有投毒致丙死亡的事实，有甲乙共谋的口供。认定甲乙具有杀人故意没有问题。
" j7 [, W0 r* r1 m, _+ J: n+ {0 V　　但是，因为犯罪故意毕竟是犯罪人的心理，法官或其他司法人员不过是依据常理、事实推断，有时难免会发生分歧和困难。为了方便司法操作、减少争议分歧，司法实践逐渐总结经验，根据一定的客观事实推定犯罪人的心理，并逐渐规则化。除非有证据表明被告人确属被蒙骗足以否定犯罪故意。这种司法推定方式认定故意在实践中的例证逐渐增多，如：
. m, }( [- s- P8 }0 i　　（1）《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》（2002.7.8）指出：“走私主观故意中的‘明知’是指行为人知道或者应当知道所从事的行为是走私行为。具有下列情形之一的，可以认定为”明知“，但有证据证明确属被蒙骗的除外：①逃避海关监管，运输、携带、邮寄国家禁止进出境的货物、物品的；②用特制的设备或者运输工具走私货物、物品的；③未经海关同意，在非设关的码头、海（河）岸、陆路边境等地点，运输（驳载）、收购或者贩卖非法进出境货物、物品的；④提供虚假的合同、发票、证明等商业单证委托他人办理通关手续的； ⑤以明显低于货物正常进（出）口的应缴税额委托他人代理进（出）口业务的；⑥曾因同一种走私行为受过刑事处罚或者行政处罚的；⑦其他有证据证明的情形。
　　（2）关于行为人对其走私的具体对象不明确的案件的处理问题：走私犯罪嫌疑人主观上具有走私犯罪故意，但对其走私的具体对象不明确的，不影响走私犯罪构成，应当根据实际的走私对象定罪处罚。但是，确有证据证明行为人因受蒙骗而对走私对象发生认识错误的，可以从轻处罚”。
　　（3）《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（2004年12月22日起施行）第9条：具有下列情形之一的，应当认定为属于刑法第214（销售假冒注册商标的商品罪）规定的“明知”：
　　①知道自己销售的商品上的注册商标被涂改、调换或者覆盖的；
　　②因销售假冒注册商标的商品受到过行政处罚或者承担过民事责任、又销售同一种假冒注册商标的商品的；
　　③伪造、涂改商标注册人授权文件或者知道该文件被伪造、涂改的；
　　④其他知道或者应当知道是假冒注册商标的商品的情形。
　　其他如司法解释对①窝藏收购赃物罪“明知是赃物”、②收购、运输盗伐滥伐林木罪中的“明知是盗伐滥伐的林木”、③窝藏、包庇罪中的“明知是犯罪分子”，④ ****罪、嫖宿****罪、引诱****卖淫罪中的“明知是****”，⑤诈骗罪中的“非法占有目的”等，也采取这样推定的方法。（参见本书有关部分）
　　（4）这个推定与“严格责任”（或绝对责任）或“客观归罪”的效果可能相同，但法理不同。这种推定，在实体上还承认构成****（奸淫****）、嫖宿****、窝赃、销赃等犯罪需要明知，即需要有罪过。只是在认定上，根据行为人实施了法律禁止的犯罪行为，如走私、窝藏收购赃物、收购盗伐滥伐的林木、包庇罪犯、与****发生性行为等，就认为具有该罪的故意。如果有相反的事实证据足以证明其无辜、可****这种推定。而客观归罪则在实体上就排除了对特定犯罪考虑主观罪过问题，认为主观罪过原则存在例外。只要发生了违法事实（与****发生性行为等）就予以定罪，对犯罪人主观是否有故意过失在所不问。