一、违约责任的归责原则 + q* U1 M3 ?4 ]% N3 y$ F0 r! \# m
(1)原则上是无过错原则; , D: [- G$ K+ e# ?' {
(2)例外。以下五种合同适用过错原则,并且实行过错推定:赠与、委托、保管、仓储、客运合同中的自带物品。
$ b9 b# I6 O; K 二、违约行为 9 ~: A4 o" G) H) U, K8 l
1.有两大类:
& j0 B m4 Q# ^, D; n (1)第107条:实际违约。 1 Y- v+ q/ l' o8 Z
(2)第108条:预期违约。
1 @0 |. a% e. j4 }& h 实际违约与预期违约的区别在于:履行期限到来的不同。
' K# [6 Q* p' l# ?! f 2.加顾合同的阶段 8 _4 W; w# u, l
(1)磋商阶段:当事人无合同关系,仅存在先合同关系,若一方违反诚信原则,则承担缔约过失责任。
& t! m- \1 `* V9 i (2)合同成立至合同生效之前:当事人之间仍无合同上的权利义务关系,不会发生违约责任,这期间,合同对当事人产生一般拘束力,即:当事人不得擅自变更或者解除合同。
7 b h0 C2 a `* @ (3)合同生效后至履行期限到来之前,当事人一方明确表示不履行或以其他方式表示不履行,发生预期违约。 1 d; c$ `2 M' c- Y! j3 i3 f
(4)履行期限到来:实际违约。
" X0 p9 D: ]& d8 ~" q/ |) Y2 \ (5)合同关系消灭后:后合同义务,即当事人双当事人之间仍负有保密等义务。 * V2 N _6 v' E4 K/ W; I. [
三、违约责任形式
9 {9 m0 u$ t8 F2 X3 J# X' M 1.违约责任均是财产性的,所以在违约中不得提起精神损害赔偿。 ( n9 h0 ~: T% O; q( r$ n4 O
2.违约责任形式包括:
, r% o3 l6 |2 k6 x% k (1)继续履行按照第110条的规定,有三种例外,即在以下三种情形下,违约方可不继续履行非金钱债务。
3 V5 U" X" B3 h5 y) k/ B2 q) ^% x ①履行不能; - |/ D. n9 L4 ]2 h. b' } H2 Z
②债务标的不适用强制履行或履行费用过高; $ G! ?, K' E, y+ u7 }# @2 m
③债权人在合理期限内未要求履行。 : _) w/ l8 _! N, ~
注意:这是仅仅是指非货币之债。 , e& Y5 g6 G M8 U/ R
(2)采取补救措施:
( j9 \4 d: g; z6 H8 B) c 采取补救措施可与赔偿损失、继续履行并用。
* \$ X' B2 U; q (3)违约金、定金、损害赔偿金。
J& x: |' X8 N! B/ l ①损害赔偿金 ' a' b4 O/ S2 x0 J& J7 L4 V7 f
A.损害赔偿金:对损害进行金钱赔偿。
0 K- f: T+ U' c2 R G B.损害赔偿金有四种: / W1 ~2 e! |+ b/ D' z; ]
a. 根据是否具有惩罚性,分为惩罚性损害赔偿金和补偿性损害赔偿金。
, H! s6 d! a0 G2 \ b. 根据是约定还是法定,分为约定的损害赔偿金(见合同法第114条)和法定的损害赔偿金我们这里讲的损害赔偿金,一般是指法定的、补偿性的损害赔偿金。
. \; g0 A; K% r5 i1 o X, D, ^ c.损害赔偿金通常有两部分构成:直接损失和间接损失(又称可得利益的损失)。
8 H4 c1 w* S9 o; y" c$ K 例:甲出卖货物给乙,乙转卖给丙。乙能否如期对丙履行,很大程度上取决于甲能否对乙履行。如果甲违约,导致乙不能对丙履行。 2 j) J/ ~( L! ? o6 X2 X
乙的损失可能包括: 9 K8 @* D, B, q* ?6 a9 Y7 z
(1) 为了签订合同已购买原原料,现甲不交付的材料,自己无法生产导致原材料无任何意义,若卖掉原材料,原价与现在的市价相比,市价回落了,损失1万元。
" n5 b7 s; U3 w; J (2) 乙为了接收重材料,乙租赁仓库,交付了定金。 2 E# P; h2 g0 l. _, P5 n6 G% ?
(3) 为了安排该生产,已招聘工人或正安排了生产任务。
( R: {6 X- z0 U0 A (4) 生产后转卖给丙,乙可赚100万。对于间接损失的赔偿限制:a.可预见规则;b.第119条:减轻损失义务(不真正义务) : a: f8 V" k& T6 q* m2 [3 X
②违约金。
) W, z5 \1 D( F$ L' f+ _7 t 违约金与损害赔偿金在性质、功能上完全相同,一般不能并用,应优先考试违约金。
0 C. P% A$ a9 O% U 对违约金的调整: ) [* ]) x$ V! e8 t
约定的违约低于造成的损害的,当事人可以请求法院或仲裁机关予以增加,约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求法院或仲裁机关予以适当少。
8 J; m9 s" A" h/ e6 S 违约金原则上是补偿性的,例外情形下具有一定的惩罚性。
4 V9 m3 M8 V, f ③定金 2 i1 u W1 F3 n1 K% A
A.定金是纯粹的惩罚性民事责任。 }: U" r& B, C6 S
第119条:定金规则:给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。 ( J/ t8 q( h& q3 e R. W
B.双方惩罚性是完全区别于订金的根本特征,而订金具有简单惩罚性。
/ A' K( u: w: e _( S 例:甲为顾客,乙为酒楼,甲在酒楼订了一包房,交订金500元,如果甲当天晚上没去,乙没收订金;如果甲当天晚上去了,乙忘了订房之事,现已无包房,乙退还甲认金500元。 # Q/ y2 S+ |& j, r- w* F
C.如果双方均未违约,定金原价返还,无需加利息。
& A2 d F# @0 j$ \/ M+ ? D.定金与违约金的关系第116条:定金与违约金不得并用,只能由非违约方选择一个适用。 3 C& ?) i$ Z |8 \
这里讲“不得并用”,指的是对于“同一个”违约行为,定金与违约金不得并用。 " G/ g8 ?5 Y. A0 S* c
例1:甲乙约定:如果甲履行有瑕疵,应没收定金;如果甲履行迟延,应按日计算违约金若干元,后来甲的履行既迟到了三个月,且交的货又不合作。这时,由于定金、违约金针对的是不同的违约行为,完全可以并用。
+ ?& V- ^$ t1 S. n3 J% R3 U e- b 例2:(2000年考题)甲交付乙定金4万,约定一方违约时违约金6万,后乙违约,甲最多可主张8万。
& z$ m1 S8 F* K2 y( ]% w8 S 四、因第三人的原因违约第121条
; h+ d& V. I& P" J2 k: i2 q: ] 例:甲乙签订合同,甲因为丙的原因对乙违约。乙不能直接追究丙的责任,而只能追究甲的违约责任,而后再由甲追究丙的责任。 3 T2 W" A; V0 i* _ D& @
五、竞合违约与侵权的竞合 d% @6 }5 P$ ]- K9 z% s ]: d+ {
最常见的形态:加害给付,即指一方违约,并引起对方的其他财产或人身损害。 2 G" [9 E3 `6 L/ V/ I
有三种处理办法: 0 O; ?0 ^& V! t% U5 g# ]# b
(1)一并行使:侵权+违约;
" Y! ^' T8 c- T8 f1 a# ` (2)法律规定只能提起其中一种; # X+ k; W1 X- Z
(3)当事人选择一种行使。 7 \" q% ^1 A6 U% ^% ^4 R
合同法解释(一)第30条:在一审开庭之前,可变更诉讼请求。 |