招标师《项目管理与招标采购》辅导培训大纲阅读点（145）

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民事法律行为和代理
      1)民事法律行为。民事法律行为是自然人或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。但是，并非一切民事行为都是民事法律行为。其中，只有具备法律规定的有效条件的民事行为，才具有法律确认的法律效力，产生行为人预期的法律后果，属于民事法律行为，而不具备法定有效条件的民事行为则不具有法律效力，不产生行为人所追求的法律后果，或者通过当事人依法行使变更权或撤销权导致其效力的变更或者消灭。
      ①民事法律行为的特征。民事法律行为具有如下特征：a.民事法律行为是一种合法行为。民事法律行为必须具有合法性，才能为国家法律所确认和保护，从而能够产生行为人预期的民事法律后果。b.民事法律行为是以行为人的意思表示作为构成要素。民事法律行为是人们有目的、有意识的行为，缺少民法所确认的意思表示的行为就不是民事法律行为。意思表示是民事法律行为的构成要素，但并不等于民事法律行为，因为，不同的民事法律行为，其意思表示构成是不一样的，既可以是一种意思表示所构成，也可以是包含两种或多种意思表示。c.民事法律行为能够实现设立、变更或消灭民事法律关系的后果。民事法律行为是以设立、变更或终止民事法律关系为目的，民事法律行为的目的与实际产生的后果是相互一致的。这一特点使得民事法律行为区别于民事违法行为。因为，民事违法行为(如侵权行为)也含有依法产生法律后果(如侵权行为人承担的损害赔偿民事责任)。但是，这种法律后果并不是行为人实施民事违法行为时所追求的后果，而是根据法律规定直接产生，并非以当事人的意思表示为根据。
      ②民事法律行为的条件和形式。《民法通则》第55条的规定，民事法律行为应当具备如下条件：a行为人具有相应的民事行为能力；b.意思表示真实；c.不违反法律或者社会公共利益。
        民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。
      ③无效民事行为和可变更、可撤销的民事行为。无效民事行为是指因欠缺民事法律行为的有效条件而不产生法律效力的民事行为。无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。根据我国《民法通则》的规定，具有如下情形之一的，属于无效民事行为：a.无民事行为能力人实施的；b.限制民事行为能力人依法不能独立实施的；c.一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；d.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；e，违反法律或者社会公共利益的；f.以合法形式掩盖非法目的的。值得注意的是，《合同法》第52条和第54条第2款规定，一方以胁迫手段订立的合同，在损害国家利益时，必然是确定无效的合同，而在未损害国家利益的情况下，则可经被胁迫方请求，由人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销。
      可变更、可撤销的民事行为是指当事人依照法律规定针对欠缺有效条件而请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销的民事行为。其中，可撤销的民事行为在民法理论上又叫做“相对无效的民事行为”。可变更、可撤销的民事行为因当事人依法行使变更权、撤销权而由人民法院或者仲裁机关依法裁判予以变更或者撤销其法律效力。但是，当事人未提出变更或撤销请求，或者未依法行使变更权、撤销权的，则可变更、可撤销的民事行为的内容和效力均不发生改变。在当事人依法行使变更权、撤销权之前，可变更、可撤销的民事行为的法律效力处于不确定的或然状态。《民法通则》的规定，具有如下情形之一的，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：a，行为人对行为内容有重大误解的；b.显失公平的。被撤销的民事行为从行为开始起无效。民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效。民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
      2)代理。民法上的代理，是指代理人以被代理人的名义，在代理权限内作为第三人代为实施法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。其中，代为他人实施民事法律行为的人，称为代理人；由他人以自己的名义代为民事法律行为，并承受法律后果的人，称为被代理人。代理人包括委托代理人、法定代理人和指定代理人。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。
      代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。
      民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。www.Examw.com
      代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。