2012年招标师考试科目《项目管理》专业辅导九

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2)工程项目的合同分析P160
当事人对项目的合同分析是指在合同确定前，从履行合同的角度对合同文件进行一次全面的审查分析。如发现问题当事人应及时予以纠正，使合同目标能落实到履行合同的具体事件和工作上，最终形成一个符合要求的合同。
1)合同合法性分析。合同合法性分析的内容有：
①当事人资格。发包人应具有发包工程、签订合同的资质、权能。施工承包人则需具备相应的权利能力(营业执照、许可证等)和相应的行为能力(资质等级证书)。这样，合同主体资格才为有效。
②项目具备招标和签订合同的全部条件：项目的批准文件、工程建设许可证、建设规划文件、已批准的设计文件、合法的招标投标程序和已列人年度计划等。
③合同内容及其所指行为符合法律要求。如：纳税、外汇、劳保、环保都应符合相应法律、法规的有关规定。
④有些需经公证或官方批准方可生效的合同，是否已办妥了这方面手续，获得了证明或批准。对于基础设施工程建设项目的合同分析尤应注意这点。
2)合同完备性分析。合同的完备性包括合同文件完备性和合同条款完备性两个方面：
①合同所包括的各种文件齐全，一般包括合同协议书、中标函、投标书、工程设计、规范、工程量清单和合同条款等。
②对各有关问题进行规定的条款要齐全。若采用标准合同文件，如FIDIC合同条款，虽然其通用条款部分条款齐全，对于一般的工程项目而言，内容已较完整，但对于某一特定的工程，根据工程具体情况和合同双方的特殊要求，还必须补充合同专用条款。若未采用标准合同文本，则应以标准文本作样本，对照所签合同，寻找缺陷，补齐必需的条款。若尚无标准合同文本，如联合体协议、劳务合同，则须收集实践中的同类合同文本，并作相互补充，以保证所签合同的完备性。
3)合同公平性分析。合同公平性分析主要是指合同所规定的双方的权利和义务的对等、平衡和制约问题，可以从以下几个方面进行具体分析：
①双方的权利和义务应该是对等的、公平合理的。某些显失公平或免责条款，显然违反了公平原则，应予以删除或修改。
②合同规定一方的权力，则同时应考虑到该权力应如伺制约，有无滥用该项权力的可能，行使该权力应承担的责任等。
③合同规定一方一项义务，则也应规定其有完成该项义务所必需的相应权利，或由此义务所引申出的权利。wｗw.ExamＷ.CoM
④合同规定一方一项义务，还应分析承担这一项义务的前提条件，若此前提由对方提供，则应同时规定为对方的一项义务。
4)合同整体性分析和合同类型的选择。合同条款是一个整体，各条款之间有着一定的内在联系和逻辑关系。一个合同事件，往往会涉及若干条款，如关于合同价格就涉及工程计量、计价方式、支付程序、调价条件和方法、暂定金的使用等条款，必须认真仔细地分析这些条款在时间上和空间上、技术上和管理上、权利义务的平衡和制约上的顺序关系和相互依赖关系。各条款间不能出现缺陷、矛盾或逻辑上的不足。
合同按其计价方式主要有单价合同、固定总价合同和成本加酬金合同等。各种类型合同有其适用条件，合同双方有不同的权力与责任分配，承担不同的风险。工程实践中应根据具体情况选择合同类型，有时一个项目的不同分项有不同的计价方式。