2011年招标师考试招标采购案例分析重点知识总结(7)

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2.4招标采购代理服务计划及合同分析
［案例2.11］委托代理及其法律责任分析
［背景］某市A房地产开发公司依法取得通过BOT方式承建该市污水处理厂工程项目。委托H招标代理公司对其工程施工组织招标。A房地产公司和H招标代理公司签订了委托代理协议，其中的委托内容为：从发布公告到草拟合同的招标全过程代理，并规定H公司收取的服务费由中标人支付。H招标代理公司依法组织完成了这次招标任务，
在众多投标人中，B公司通过资格预审并完全响应招标文件要求，经依法组建的评标委员会经过评审，推荐其为第一中标候选人。
招标人确定了第一中标候选人B公司为中标人，向其发出了中标通知书。在规定的时间、地点，B公司持中标通知书与A房地产公司签订了施工合同，并依据招标文件的要求缴纳了60万人民币履约保证金，合同生效。
之后，在施工承包合同约定的2个月内，B公司要求进驻工地执行合同，A房地产公司开始以各种理由拖延。一年后，A房地产公司因政策原因宣告注销。
为此，B公司起诉至当地人民法院。其中A房地产公司为第一被告，H招标代理公司为第二被告。诉讼请求，
（1）要求A房地产公司其返还60万履约保证金及其利息，承担其施工准备损失和预期利润共300万元；
（2）要求H招标代理公司退还中标服务费10万元，并承担连带责任。
［问题］
（1）H招标代理公司是否应当退还中标服务费？
（2）H招标代理公司是否应当承担连带责任？
《招标投标法》第十三条规定：“招标代理机构是依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织”。民法通则第六十三条规定，代理是“代理人在代理的权限之内，以被代理人的名义实施民事法律行为”。代理可以分为委托代理、法定代理和指定代理三种形式。招标代理是一种委托代理，委托代理有两大特点，一是代理人必须以被代理人的名义进行代理活动，二是这种代理活动必须在合同授权范围内。
《招标投标法》第十五条规定：“招标代理机构应当在招标人委托的范围内办理招标事宜，并遵守本法关于招标人的规定”。这些规定包括了招标代理机构的权利、责任和义务。