2011年税代重点听课笔记（10）

jamesldcr

　　第十四章　税务行政复议代理实务
7 W7 a$ K) K1 t6 J# I2 S
　　一、税务机关作出的征税行为

　　包括确认纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税、退税、抵扣税款、适用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点和税款征收方式等具体行政行为，以及征收税款、加收滞纳金，扣缴义务人、受税务机关委托的单位和个人作出的代扣代缴、代收代缴、代征行为等。对上述行为，必须先复议，后起诉。

( K2 F0 v. v) ^9 W& z, {　　二、税务行政复议的申请人
8 c2 b/ F/ I( m8 h% x; M
/ i- d- U9 w0 o0 K8 t  M　　1.有权申请行政复议的公民死亡的，其近亲属可以申请行政复议；
( z' o+ S) W: S' k
6 p" M* \0 t  ~　　2.有权申请行政复议的公民是无行为能力或限制行为能力人的，其法定代理人可以代理申请行政复议；

3 C& [) R& l# w0 B6 n: e　　3.有权申请行政复议的法人或其他组织发生合并、分立或终止的，承受其权利的法人或其他组织可以作为特殊申请人申请行政复议；
: g% L* `2 F2 h% {4 A- M# t
　　4.合伙企业申请行政复议的，应当以工商行政管理机关核准登记的企业为申请人，由执行合伙事务的合伙人代表该企业参加行政复议；其他合伙组织申请行政复议的，由合伙人共同申请行政复议；其他不具备法人资格的其他组织申请行政复议的，由该组织的主要负责人代表该组织参加行政复议；没有主要负责人的，由共同推选的其他成员代表该组织参加行政复议；

4 t4 m4 n' G. v$ N! L! h! z& e" q　　5.股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会认为税务具体行政行为侵犯企业合法权益的，可以以企业的名义申请行政复议；
& k# e/ f8 _7 L3 `! D
　　6.非具体行政行为的行政管理相对人，但其权利直接被该具体行政行为所剥夺、限制或者被赋予义务的公民、法人或其他组织，在行政管理相对人没有申请行政复议时，可以单独申请行政复议。

　　三、税务行政复议的被申请人，作出引起争议的具体行政行为的税务机关，具体为

1 S5 l8 a* \- ~　　1.申请人对扣缴义务人的扣缴税款行为不服的，主管该扣缴义务人的税务机关；
9 `  h$ b, I' N6 I  ~) I- l
　　2.对税务机关委托的单位和个人的代征行为不服的，委托税务机关；
4 q. Y# @: P( J, Q8 Z1 e. g
6 G. n* Y4 ^, N- g　　3.税务机关与法律、法规授权的组织以共同的名义作出具体行政行为的，税务机关和法律、法规授权的组织为共同被申请人；

) Z" Z: l. _2 `9 d* Y5 Q# L! \& Q　　4.税务机关与其他组织以共同名义作出具体行政行为的，税务机关；

　　5.税务机关依照法律、法规和规章规定，经上级税务机关批准作出具体行政行为的，批准机关；

: c: ?, u* l( i: j- s) ~; I　　6.申请人对经重大税务案件审理程序作出的决定不服的，审理委员会所在税务机关；

　　7.税务机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织，未经法律、法规授权，以自己名义对外作出具体行政行为的，税务机关。
; D0 I- r6 A8 S- ~$ @* P
　　四、税务行政复议的管辖原则
  c- E0 m6 T6 A7 t1 G. X5 V
　　1.对各级国家税务局的具体行政行为不服的，向其上一级国家税务局申请行政复议。

5 g$ d3 m7 k( G& L; z8 P　　2.对各级地方税务局的具体行政行为不服的，可以选择向其上一级地方税务局或者该税务局的本级人民政府申请行政复议。

& r8 B5 L% h# ]　　3.对国家税务总局的具体行政行为不服的，向国家税务总局申请行政复议。对行政复议决定不服，申请人可以向人民法院提起行政诉讼，也可以向国务院申请裁决，国务院的裁决为终局裁决。
8 b) M$ i7 i* C% j, J* Z1 J
　　4.其他规定：(1)计划单列市税务局，省税务局复议；(2)税务所(分局)、各级税务局的稽查局，所属税务局复议；(3)对两个以上税务机关共同作出的具体行政行为不服的，共同上一级税务机关复议，对税务机关与其他行政机关共同作出的具体行政行为不服的，共同上一级行政机关复议；(4)对被撤销的税务机关在撤销以前所作出的具体行政行为不服的，继续行使其职权的税务机关的上一级税务机关；(5)对税务机关作出逾期不缴纳罚款加处罚款的决定不服的，向作出行政处罚决定的税务机关申请行政复议。但是对已处罚款和加处罚款都不服的，一并向作出行政处罚决定的税务机关的上一级税务机关申请行政复议。
( Z! \" g' k- r. Y# R
7 ?4 g( F/ Q/ Q; {　　五、税务行政复议的申请期限

　　申请人可以在知道税务机关作出具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。因不可抗力或者被申请人设置障碍等原因耽误法定申请期限的，申请期限的计算应当扣除被耽误时间，自障碍消除之日起继续计算。
* K9 J. |; n; t  ]- `
$ m, K$ W+ g: q- h　　1.当场作出具体行政行为的，自具体行政行为作出之日起计算；
. H$ N# G) a9 n6 s8 F' i; o, q; F
　　2.载明具体行政行为的法律文书直接送达的，自受送达人签收之日起计算；

　　3.载明具体行政行为的法律文书邮寄送达的，自受送达人在邮件签收单上签收之日起计算；没有邮件签收单的，自受送达人在送达回执上签名之日起计算；
/ b+ w& p+ |3 ?, |
4 u$ Z5 m3 Y# U; Q- O) C$ P  B　　4.具体行政行为依法通过公告形式告知受送达人的，自公告规定的期限届满之日起计算；
0 K8 a2 {: y' f. S# D& O
　　5.税务机关作出具体行政行为时未告知申请人，事后补充告知的，自该申请人收到税务机关补充告知的通知之日起计算；
- u5 F+ N' J( B9 O/ D
# I" I1 @& n/ D( @. l, R0 W' B　　6.被申请人能够证明申请人知道具体行政行为的，自证据材料证明其知道具体行政行为之日起计算；
0 B! U$ ^+ F8 h% n1 u
+ d- k: K' A; D/ R$ I. `　　7.税务机关作出具体行政行为，依法应当向申请人送达法律文书而未送达的，视为该申请人不知道该具体行政行为；
- Z, M. l" q/ a
# l4 b! y+ c7 ^. Y2 w　　8.申请人依法申请税务机关履行法定职责，税务机关未履行的，有履行期限规定的，自履行期限届满之日起计算，没有履行期限规定的，自税务机关收到申请满60日起计算。

" f# ~* ^: W% G- j* ?& x　　六、税务行政复议申请的其它规定

　　1、必经复议：税务机关作出的征税行为；其他：选择复议。

　　2、申请人申请行政复议的，必须先依法缴纳或者解缴税款和滞纳金，或者提供相应的担保，方可在缴清税款和滞纳金后或者所提供的担保得到作出具体行政行为的税务机关确认之日起60日内提出行政复议申请。申请人提供担保的方式包括保证、抵押及质押。

　　3、申请人对税务机关作出逾期不缴纳罚款加处罚款的决定不服的，应当先缴纳罚款和加处罚款，再申请行政复议。

7 G8 Z+ t, d8 S2 m　　4、申请人提出行政复议申请时错列被申请人的，行政复议机关应当告知申请人变更被申请人。申请人不变更被申请人的，行政复议机关不予受理，或者驳回行政复议申请。
$ M; \- ]# d5 Z# f! `" F* q0 d3 x
" R' C8 w# Z) j, y　　5、申请人向行政复议机关申请行政复议，复议机关已经受理的，在法定行政复议期限内申请人不得再向人民法院提起行政诉讼；申请人向人民法院提起行政诉讼，人民法院已经依法受理的，不得申请行政复议。
: S, m+ N" \$ k
　　七、行政复议申请符合下列规定的，行政复议机关应当受理

　　(1)属于规定的行政复议范围
  Y" V- h/ J) q- O8 D9 p8 U
( W# x. e& t6 k! ^5 q　　(2)在法定申请期限内提出

　　(3)有明确的申请人和符合规定的被申请人
- w# X1 I, c2 U& u2 p& H  Y: I
. b- L& h% K8 X7 S; O　　(4)申请人与具体行政行为有利害关系

　　(5)有具体的行政复议请求和理由
- O: L7 o+ O2 |- k, E6 X  f
　　(6)符合《税务行政复议规则》第33条和第34条规定的条件
5 I0 Y! q4 x; @) K- U- b: Q
; U7 f8 O: x. d) C! p, }: {　　(7)属于收到行政复议申请的行政复议机关的职责范围

; D) Z! `) }6 J9 J5 U: v　　(8)其他行政复议机关尚未受理同一行政复议申请，人民法院尚未受理同一主体就同一事实提起的行政诉讼
' q/ I% j, F8 S5 y9 \- J1 ], T
6 k8 P* b, O0 S2 _+ P+ U( n) @　　八、行政复议期间具体行政行为不停止执行，但有下列情形之一的，可以停止执行
6 D! W' H) V: m0 `
5 f1 w9 ~% I9 P  `( V( H　　(1)被申请人认为需要停止执行的；

　　(2)复议机关认为需要停止执行的；
3 D) G; {& v3 F* B( |& ]! |
) b  M+ N4 P$ ^　　(3)申请人申请停止执行，复议机关认为其要求合理，决定停止执行的；

- ^3 G' O; @+ _$ J2 o　　(4)法律规定停止执行的。

7 |  J6 s, R/ o5 R) w　　九、行政复议期间，有下列情形之一的，行政复议中止
: X* r2 G. R- z$ ~/ P% C# _9 ~% Q- B
　　(1)作为申请人的公民死亡，其近亲属尚未确定是否参加行政复议的

- ]$ W2 g! Z9 U% b/ w0 V　　(2)作为申请人的公民丧失参加行政复议的能力，尚未确定法定代理人参加行政复议的

　　(3)作为申请人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的
! e0 N' Y8 t6 l. y+ f8 L2 @$ B
　　(4)作为申请人的公民下落不明或者被宣告失踪的

0 K1 ]+ t) K( K　　(5)申请人、被申请人因不可抗力，不能参加行政复议的

! B) f  u( t! p( c  b- j- a9 j" ~　　(6)行政复议机关因不可抗力原因暂时不能履行工作职责的
- T" g& z6 W& g3 N
- y3 m3 j# U3 U: n7 h　　(7)案件涉及法律适用问题，需要有权机关作出解释或者确认的议的情形

% n' }- G" D6 S, F. q　　十、行政复议期间，有下列情形之一的，行政复议终止
% {1 c: m% n. ~/ I% a
# S9 @! ]( [9 j% Q$ m. V　　(1)申请人要求撤回行政复议申请，行政复议机构准予撤回的
7 ^) c7 S0 j. n9 A
  Z, b3 Z0 m9 w) h' ?1 q7 ?　　(2)作为申请人的公民死亡，没有近亲属，或者其近亲属放弃行政复议权利的
3 `4 O* _9 D: c7 V: r9 {
+ F0 T2 X& e& h, `( W　　(3)作为申请人的法人或者其他组织终止，其权利义务的承受人放弃行政复议权利的

　　(4)申请人与被申请人依照规定，经行政复议机构准许达成和解的

4 h, e2 x- e! t3 ~( i8 c　　(5)行政复议申请受理以后，发现其他行政复议机关已经先于本机关受理，或者人民法院已经受理的

: m! y9 z; u# n$ M　　十一、税务行政复议审查和决定

　　1.行政复议机关应当自受理行政复议之日起7日内，将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起10日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。
$ n: Y9 K( L+ M5 A5 t- K' n
; }, U$ X- W4 N+ u　　2.行政复议机构审理行政复议案件，应当由2名以上行政复议工作人员参加3.对重大、复杂的案件，申请人提出要求或者行政复议机构认为必要时，可以采取听证的方式审理。

　　4.听证应当公开举行，但涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私的除外。行政复议听证人员不得少于2人。

1 p3 Y/ A9 l; A, j　　6.申请人在行政复议决定作出以前撤回行政复议申请的，经行政复议机构同意，可以撤回。申请人撤回行政复议申请的，不得再以同一事实和理由提出行政复议申请。但是，申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意思表示的除外。
% o: A7 u1 t6 V/ B* I, U0 ?
+ p% L% p+ |! t. f; P. e　　8.申请人在申请行政复议时，依据相应规定一并提出对有关规定的审查申请的，复议机关对该规定有权处理的，应当在30日内依法处理；无权处理的，应当在7日内按照法定程序转送有权处理的行政机关依法处理，有权处理的行政机关应当在60日内依法处理。处理期间，中止对具体行政行为的审查。
, y( }' l. z: e3 h, ^" H
　　9.行政复议机关在对被申请人作出的具体行政行为进行审查时，认为其依据不合法，本机关有权处理的，应当在30日内依法处理；无权处理的，应当在7日内按照法定程序转送有权处理的国家机关依法处理。处理期间，中止对具体行政行为的审查。
# ]: [7 _; {" B" p+ ?
　　10.行政复议决定的类型：
" q; P- _( K( X4 T& @
% o3 \  ]6 r! o5 Q4 J+ Y4 [& l  W/ l8 E　　(1)维持该具体行政行为
4 g/ {" b3 _# k' G5 d
  j* l: {0 G; f$ c4 N　　(2)被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行
6 t6 k  H4 |" |3 E. O" I
　　(3)撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为

( e4 l6 P( S, }' Z9 a8 W　　(4)撤销该具体行政行为11.行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为；但是行政复议机关以原具体行政行为违反法定程序决定撤销的，被申请人重新作出具体行政行为的除外。

* L$ O# t% e' J" L　　行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得作出对申请人更为不利的决定；但是行政复议机关以原具体行政行为主要事实不清、证据不足或适用依据错误决定撤销的，被申请人重新作出具体行政行为的除外。
  C/ x$ f% r; f
　　12.有下列情形之一的，行政复议机关可以决定变更
! v* }. d' u* P5 z, Y
　　(1)认定事实清楚，证据确凿，程序合法，但是明显不当或者适用依据错误的

- J* k: C% L% x2 U! @3 o+ F0 ^" E1 Y　　(2)认定事实不清，证据不足，但是经行政复议机关审理查明事实清楚，证据确凿的
% A! i. Q' y& G4 S
　　13.有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请
: v- O) P6 \- m  O4 g. R
! s) e' \; ]3 E' {# A　　(1)申请人认为税务机关不履行法定职责申请行政复议，行政复议机关受理以后发现该税务机关没有相应法定职责或者在受理以前已经履行法定职责的。

　　(2)受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合受理条件的。

  c% N7 ^( g) Y- f! o2 x　　14.行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人应当在60日内重新作出具体行政行为；
  ?) `$ I# j9 C% {0 o: H' l* y
, t( _. R- G, }. R3 n/ s& W　　情况复杂，不能在规定期限内重新作出具体行政行为的，经行政复议机关批准，可以适当延期，但是延期不得超过30日。

( H" b2 P% E# y; E2 @　　15.申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求，行政复议机关对符合国家赔偿法的规定应当赔偿的，在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，应当同时决定被申请人依法赔偿。申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的，行政复议机关在依法决定撤销、变更原具体行政行为确定的税款、滞纳金、罚款和对财产的扣押、查封等强制措施时，应当同时责令被申请人退还税款、滞纳金和罚款，解除对财产的扣押、查封等强制措施，或者赔偿相应的价款。
! |7 W2 J! `& V; i
/ H% K" k; H% M2 Q7 i6 u) p9 j! E　　16.复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定。情况复杂，经批准可适当延长，并告知申请人和被申请人，但延长期限最多不超过30日。行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。

　　17.被申请人应当履行行政复议决定18.申请人、第三人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，或者不履行最终裁决的行政复议决定的，按照下列规定分别处理：(1)维持具体行政行为的行政复议决定，由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行；(2)变更具体行政行为的行政复议决定，由复议机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。
" [% E8 j) J9 y2 y' h) D2 |1 Q
! D, l% @" n% j; W　　十二、税务行政复议和解与调解1.对下列行政复议事项，按照自愿、合法的原则，申请人和被申请人在行政复议机关作出行政复议决定以前可以达成和解，行政复议机关也可以调解

　　(1)行使自由裁量权作出的具体行政行为，如行政处罚、核定税额、确定应税所得率等
, {  j  I( ~3 V
' b; z4 f5 b. r; T% k5 q　　(2)行政赔偿

& w* {) t+ V" E. K2 z  q　　(3)行政奖励

　　(4)存在其他合理性问题的具体行政行为

　　2.调解应当符合下列要求：

　　(1)尊重申请人和被申请人的意愿。(2)在查明案件事实的基础上进行。 (3)遵循客观、公正和合理原则。(4)不得损害社会公共利益和他人合法权益。行政复议调解书经双方当事人签字，即具有法律效力，申请人不履行行政复议调解书的，由被申请人依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。
( f3 N( Y& H% i. D1 A
　　相关推荐：视同销售的会计与税务处理差异分析
" P# h% m# W, {3 F) X6 I( W　　　　　　　 2011注税：折扣销售、销售折扣和销售折让税务处理总结