企业法律顾问考试经济与民商知识真题精选及解析47

会计考友

甲公司与乙公司签订合同，约定由乙公司为甲公司制造、安装一套预氧化炉，并负责预氧化炉的调试，甲公司支付加工费100万元，其中设备交付后支付80万元，安装调试合格后付清剩余加工费。乙公司如期交付了设备，甲公司支付了80万元加工费。但乙公司一直未派员调试，甲公司遂拒绝支付剩余加万元加工费。乙公司向甲催要剩余加工费未得，便将其对甲公司的20万元债权转让给丙公司。丙公司向甲公司主张债权未得，经调查得知，丁公司尚欠甲公司加工费20万元，因甲公司加工产品不合格而一直未还，已过履行期。甲公司曾向丁公司发出给催款通知书，但未提起诉讼或申请仲裁。丙公司遂向丁公司主张代位权。甲公司因业务调整，将该套预氧化炉出卖给戊公司。戊公司在生产过程中，预氧化炉发生爆炸，炸伤来公司参观的客户王某，引起纠纷。
3 q" [5 F* e& F$ M1 w& i8 K（2008年案例分析第79题）
% s1 N* E; n9 E2 T( |, _1.乙公司向甲公司请求支付剩余加工费，甲公司有权主张（ ）。
) t. C1 K% ?4 @, A/ N8 ?; {A.先履行抗辩权
B.同时履行抗辩权
C.不安抗辩权
D.先诉抗辩权
1.正确答案：A
; ~7 ~' V! x4 s/ M2 g1 L真题解析：本题考点是履行抗辩权。《合同法》第67条规定，“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”由于乙公司有先派员调试的义务，甲公司为了保护自己的顺序利益，可以拒绝履行交付20万元的义务。
（2008年案例分析第80题）
2.关于乙公司将其对甲公司的债权转让给丙公司，下列表述中正确的是（ ）。
A.乙公司与丙公司的债权让与协议，自通知甲公司时生效
& \- ~$ o9 f# z3 @) KB.乙公司与丙公司的债权与协议，自通知甲公司时对甲公司发生效力
2 M' G' k( ]! j6 f: D- H+ [C.丙公司向甲公司主张债权，甲公司对乙公司的抗辩可以向丙公司主张
D.债权让与后，乙公司应对甲公司履行义务负担保责任
2.正确答案：BC
) _& ~. j' @/ E5 ^2 R. e6 N+ L# i真题解析：本题考点是债券让与。我国《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”第82条规定：“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。”因为债权转让协议是契约，是双方合意，因此在乙、丙公司签订合同时就已经发生效力，对第三人甲公司来说，则是在获得通知后，才对甲发生效力。根据合同法的相关规定，甲公司对乙公司的抗辩权可以向丙公司主张。债权让与后，乙公司并不必然对甲公司履行义务负担保责任，除非乙丙公司在转让协定中已有约定。
  j9 Q, J0 j0 _% Z$ {7 J6 s" ?* |（2008年案例分析第81题）
( V; }8 Z3 G/ }) O# v3.关于丙公司向丁公司主张代位权，下列表述中正确的是（ ）。
A.丙公司应以甲公司为被告提起代位权诉讼
; z; p% r( c2 B) b# s# r. N; z8 `& kB.丙公司应以丁公司为被告提起代位权诉讼
. a9 J& ~  d% {& S1 }# ?' {) UC.因甲公司曾发出催款通知书，丙公司物权提起代为权诉讼
# _& c* n' h2 F" mD.丙公司提起代位权诉讼，丁公司对甲公司的抗辩可以对丙公司主张
3.正确答案：BD
8 Q2 i' T$ i0 |& H真题解析：本题考点为代位权及其行使。我国《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担”。《合同法解释（一）》第18条规定，“在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。”丙公司提起代位诉讼应以丁公司为被告，甲公司为采取仲裁，诉讼的方式催要款项，所以丙公司可以要求代位诉讼。丁公司为了保护自己的利益，对甲公司的抗辩可以对丁公司主张。
1 {' G# r. q: }3 s2 n) Z（2008年案例分析第79题）
# r# `# P( v% J: A& s0 c" v# g  K4.关于甲公司、乙公司、戊公司与王某之间的法律关系，下列表述中正确的是（　）。
A.戊公司有权请求甲公司承担违约责任
B.戊公司有权请求乙公司承担违约责任
C.王某有权请求甲公司承担侵权责任
7 r5 \  T, E- j6 O) v+ ~2 oD.王某有权请求甲公司承担瑕疵担保责任
' W6 j% v8 v- ~0 V  X. o, p6 d4.正确答案：AC
真题解析：我国《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本题中，因为该氧化炉已经归甲公司所有，甲公司和戊公司的买卖契约并不涉及乙公司，同样也不涉及王某。根据债的相对性，戊公司有权要求甲公司承担违约责任。王某跟甲公司并没有契约关系，所以并不能要求甲公司承担瑕疵担保责任，但可以要求其承担侵权责任。