《经济法》辅导讲义之：合同的担保(4)

会计考友

　第六节合同的变更、转让和终止
9 a, z* U) ~  ~& F' M　　一、合同的变更
　　合同的变更是指对已经依法成立的合同，在承认其法律效力的前提下，对其进行修改或补充。《合同法》规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
　　合同的变更有协议变更和依法变更两种。协议变更是指合同当事人在协商一致的基础上，对原合同的内容所做的修改。依法变更是指当出现某些情形时，当事人有权请求人民法院或者仲裁机构变更合同内容。例如，对于可变更、可撤销的合同，受害方当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更合同内容。
　　在合同当事人协议变更合同的情况下，如果对合同变更的内容约定不明确的，就推定为合同未变更，当事人仍应当按照原合同的约定履行各自的义务。
! g- p6 O7 t/ [9 P　　二、合同的转让
　　(一)合同转让的概念
" ~% D  [! C3 i/ O" M( ]　　合同的转让是指当事人依法将合同的全部或者部分权利义务，转让给他人的法律行为。合同权利、义务的转让是合同变更的一种特殊形式。它不是变更合同中规定的权利义务的内容，而是变更合同主体。法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。合同的转让，可以分为合同权利的转让、合同义务的转让和合同权利义务一并转让三种。
　　(二)合同权利的转让(重点掌握)
' S2 `4 n! x( h# c2 c) [  O　　《合同法》规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：根据合同性质不得转让;按照当事人约定不得转让;依照法律规定不得转让。
　　债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。
- N; _" k; S* @* F　　合同权利转让的效力。即合同权利转让有效成立后，在让与人、受让人、债务人之间发生的一定的法律后果。这种法律后果表现为让与人与受让人之间的内部效力，以及他们与债务人之间的外部效力。
6 l' c: Y) d0 m2 B: m, W' L　　1.合同权利转让的内部效力，即原债权人与新债权人之间的关系：
　　(1)合同权利在让与人与受让人之间发生转移，让与人脱离原合同关系，受让人取代让与人成为合同的当事人;
　　(2)合同权利转让时，依附于该债权的从权利也随之转移，依此转移，受让人取得了主债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外;
　　(3)让与人应将债权证明文件以及有关主张债权的一切必要情况全部交付和告知受让人;
　　(4)让与人对让与的债权负瑕疵担保责任。
　　2.合同权利转让的外部效力，是指让与人与受让人和债务人之间因合同权利转让所产生的外部法律关系：
, F' p' R: T9 z. i. y% w5 T1 D# b　　(1)让与人脱离原合同关系，不得再向债务人要求履行债务，否则构成不当得利;
. g" |8 j7 W3 ~6 x$ g　　(2)债务人应当向受让人履行债务，不得向原债权人履行债务，否则不构成合同的履行;
　　(3)债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张：
5 n4 H! F/ ^" {5 i+ W8 V3 s　　(4)债务人接到债权转让通知时，如果债务人对让与人享有债权，且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。
& `! @6 B* G# P; l, O# X6 i　　(三)合同义务的转让
　　《合同法》规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。
4 Q# d6 h3 C6 f7 G7 U7 f5 r5 i　　(四)合同权利义务一并转让
! ]* b' Z  W) Y, ]% i8 P9 b6 Q# s　　《合同法》规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。权利和义务一并转让的，适用上述有关债权人和债务人转让的有关规定。
　　另外，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。